Запрет заемного труда. как его обходят и чем это грозит

Аутсорсинг персонала

Под термином аутсорсинг скрывается понятие аренды услуг. В случае такого взаимодействия происходит передача функций, непрофильных для компании, внешнему исполнителю, имеющему специализацию в соответствующей области. Аутсорсинг не является формой заемного труда. Запрет на последний тоже может быть опасен для этой формы взаимодействия, так как отдельные положение договора могут вступить в противоречие с новыми положениями закона.

Различие между аутсорсингом и аутстаффингом состоит в том, что персоналом в последнем случае деятельность осуществляется под бдительным контролем заказчика. В первом случае в центре взаимоотношений находится результат услуг или работ, а деятельность исполнителей заказчиком не контролируется. Работники оформлены у исполнителя, зарплата выплачивается им, рабочие места находятся на его территории, может предполагаться выезд к заказчику.

Заемный труд станет более доступным

Министерство экономического развития хочет разрешить работодателям — юридическим лицам, не являющимся агентствами занятости, передавать своих сотрудников другим компаниям и ИП «в аренду». Для этого чиновники дописали , и соответствующий готовится к рассмотрению в правительстве.

Минэкономразвития предложило обновить ТК РФ в связи с тем, что с 2016 года изменились правила предоставления труда работников «в аренду». В законодательстве указано, что аутстаффинг разрешен для частных агентств занятости и юрлиц, которые не имеют такого статуса, при соблюдении определенных условий. При этом в ТК РФ прописан механизм предоставления труда работников только для агентств, а для остальных юридических лиц этот вопрос не урегулирован.

Нормы, регламентирующие аутстаффинг для агентств, сохранятся. Что касается работодателей-юрлиц, не являющихся частными агентствами занятости, они смогут временно отпускать сотрудников только по договорам о предоставлении труда персонала с принимающей стороной. С каждым работником работодателю придется заключить дополнительное соглашение к трудовому договору, в котором должны содержаться сведения:

• о принимающей стороне (наименование, место, дата заключения, номер и срок действия договора о предоставлении труда персонала);
• условиях выполнения трудовой функции в интересах, под управлением и контролем принимающей стороны;
• продолжительности «аренды» работника;
• месте работы;
• условиях труда и отдыха;
• условиях оплаты труда в период работы у принимающей стороны;
• распределении обязанностей между работодателем и принимающей стороной в период осуществления работником трудовой функции в компании-партнере.

Допсоглашение должно быть составлено в 2 экземплярах, и оба должны быть подписаны как работником, так и работодателем. Причем при направлении своего сотрудника принимающей стороне работодателю придется контролировать, как фактически используется труд его подчиненного.

В новой редакции также оговаривается, что заемный труд запрещен в следующих ситуациях:

• для замены бастующих работников;
• для выполнения работ в случае простоя (временной приостановки работ), осуществления процедуры банкротства, введения режима неполного рабочего дня (смены) и(или) неполной рабочей недели;
• для замены работников, отказавшихся от выполнения работы из-за задержки зарплаты на 15 и более дней;
• для выполнения работ на объектах, отнесенных к опасным производственным объектам I и II классов опасности;
• для выполнения отдельных видов работ, не требующих проведения аттестации (проверки знаний) в области промышленной безопасности, перечни которых утверждаются Правительством.

В Министерстве экономического развития подчеркивают, что уточнение правил аутстаффинга крайне важно для российского бизнеса. Как показал анализ опыта других стран, временное привлечение трудовых ресурсов особенно популярно для производственных и торговых компаний, компаний нефтегазового сектора, при осуществлении различных проектов

По договору о предоставлении труда персонала обычно направляются менеджеры высшего звена, высококвалифицированные специалисты и технический персонал. Эти работники сопровождают инвестиции, участвуют в передаче опыта дочерним предприятиям, помогают внедрять новые технологии.

Иностранную практику нужно внедрять и в России, тем более, что до введения запрета порядка 5% компаний пользовались заемным трудом, говорят чиновники. Это позволит не только более оперативно решать бизнес-задачи, но и делать это с помощью сотрудников иностранных компаний. Ведь у них на период работы в РФ сохранятся трудовые отношения с работодателем, и в то же время они будут защищены в стране постоянного проживания.

В Министерстве рассчитывают, что законопроект будет одобрен быстро и вступит в силу уже с 01.01.2019.

Коротко о заемном труде

Согласно общему определению, заемный труд (называемый также аутстаффингом) – это отношения между тремя сторонами: работником, работодателем и посредником между ними (как правило, это специализированное HR-агентство). В каких случаях чаще всего практикуется такой тип взаимоотношений? Например, это могут быть сезонные работы или продажи в какой-то определенный пиковый период. Есть виды товаров, которые покупаются активнее всего летом (мороженое, прохладительные напитки).

Чтобы организовать, скажем, уличную торговлю этими видами продуктов, компания-работодатель нанимает временных продавцов, «занимая» их у HR-агентства. Последнее, в свою очередь, заключает с торговцами полноценные трудовые договоры. Долгое время заемный труд никак не регулировался законодательством: ТК РФ не содержал каких-либо комментариев на предмет взаимодействия работника и работодателя в данном формате

Но в последние годы внимание к этому типу трудовых отношений наблюдается очень высокое

Мировая практика заемного труда

Заемный труд в мировой практике уже давно используется, и на текущий момент европейскими агентствами занятости ежегодно трудоустраивается более 7 миллионов человек. Использование такой формы трудовых взаимоотношений не предназначено для лишения работника определенных социальных гарантий. Этот процесс стал объективным в сфере глобализации экономики, и важным моментом тут становится конкурентная борьба между предпринимателями, нацеленными на максимизацию эффективности, а также между работниками, которые ориентированы на получение лучших предложений.

Если предприятие минимизирует расходы, а также снижает себестоимость продукции, то оно получает конкурентные преимущества на рынке. Однако от кадров в таких условиях требуется постоянно доказывать свою пригодность в профессиональном плане, чтобы оставаться востребованными на рынке труда. Заемный труд в РФ  только начинает активное использование по подобной схеме. За рубежом именно такие работники часто получают предложения от компаний оставаться в штате на постоянной основе. В западных странах отмечается огромный вклад агентств занятости в рынок труда, так как с из помощью создаются новые рабочие места. Это не подмена существующих штатных единиц, более 80% мест, которые создавались в определенных компаниях для заемных работников, становятся постоянными, так как теперь появляется человек, который может ее выполнить.

Итак, закон о заемном труде стал тем самым регулятором, который обеспечивает определенную форму взаимодействия между работником и работодателем, чтобы не было вопросов ни к выполнению социальных обязательств, ни к выплате налогов и прочим моментам. Именно поэтому аутсорсинг персонала в СПБ становится настолько востребованной услугой.

У кого есть право на предоставление таких услуг?

Федеральный закон о запрете на использование такой формы взаимодействия вступил в силу в начале 2016 года, и с тех пор предоставлять персонал имеют право исключительно компании, имеющие регистрацию и прошедшие аккредитацию в соответствующей форме. Требования к подобным агентствам достаточно высоки и полностью отвечают ФЗ:

• У компании должен быть уставной капитал от 1 миллиона рублей;
• Не должно быть каких-то задолженностей перед бюджетом;
• У руководителя должно иметься высшее образование, стаж в работе в сфере трудоустройства не менее двух лет;
• У руководителя не должно быть судимостей за преступления против личности или в экономической сфере.

В качестве агентств не имеют права выступать компании, практикующие деятельность в соответствии со специальными режимами налогообложения. Это связано с тем фактом, что аутстаффинг использовался и довольно часто в качестве способа уйти от налогов.

Имеют право заниматься предоставлением персонала и иные организации. Однако в законодательстве нет четкого указания, какие именно. Персонал может предоставляться по договору на срок не более 9 месяцев.

Банковский кредит

Это самый популярный способ привлечения заемного финансирования. Для компании доступны: разовый кредит, кредитная линия, возобновляемая кредитная линия, овердрафт.

Этапы получения кредита:

1. Самостоятельное определение потребности в кредитных ресурсах и параметров займа.
2. Выбор банка и предварительные консультации с клиентским менеджером.
3. Передача документации по фирме.
4. Экспертиза кредитной заявки и заемщика.
5. Кредитный комитет: одобрение либо отказ в кредите.

Кредитные платежи: дифференцированные  и аннуитетные.

Большинство платежей для бизнеса дифференцированные, т.е. тело кредита гасится равными частями, а проценты по снижаемому остатку. Для физиков — аннуитетные платежи (сначала платите проценты и почти не гасите тело кредита).

Ковенанты (ограничения)

Часто банк, особенно на крупных займах, вводит ограничения для бизнеса, тем самым пытаясь себя обезопасить и вернуть деньги. Что часто требует банк от бизнеса?

• Поддержание определенных значений финансовых показателей.
• Ограничения по отчуждению активов.
• Сохранение лицензий или специальных разрешений.
• Предоставление финансовой отчетности.
• Страхование имущества.
• Кросс-дефолтные ограничения.
• Ограничения M&A.

Но на кредитах для малого бизнеса обычно подобных требований нет. Суммы там небольшие, и ограничений от банков особых нет.

За нарушение ковенант, прописанных в договоре займа с банком, могут быть предусмотрены штрафы, повышение процентной ставки и даже требование досрочного погашения кредита.

Коэффициент текущей ликвидности

Часто банки смотрят баланс между своими деньгами компании и заемными. С одной стороне, по формуле эффективности (рентабельность собственного капитала — см. выше в статье) получается, что чем больше заемных денег, тем лучше. Если у компании почти нет своих денег, у нее получается очень высокая рентабельность.

Но с другой стороны, для банков это стоп-сигнал. Такому бизнесу не давать кредит.

Итак, банки считают коэффициент текущей ликвидности бизнеса:

Рекомендованное значение — не ниже 2. Тревожный сигнал — 1 и ниже, и многие банки вообще не будут кредитовать.

Коэффициент срочной ликвидности

Еще один коэффициент, который считают банки перед выдачей займа. Считаем по формуле:

Рекомендованное значение — 1 и выше.

Вывод: с одной стороны растить свой бизнес за счет чужих денег выгодно, с другой — у вас возрастают риски, что вы не справитесь с бизнесом, вы останетесь должны кучу денег, и вас просто обанкротят. И банки не хотят кредитовать такой бизнес.

Типичные проблемы бизнеса

Кредиты не дают молодому бизнесу.

Иногда не дают, если у вас офис и склад находятся в мелких городах — банкам это не нравится. Они хотят, чтобы можно было приехать и посмотреть. А если вы находитесь далеко, банк может отказать.

Банки при принятии решений смотрят не только на вашу компанию, но и на связанных с вами лиц. И часто рассмотрение идет не одной вашей компании, а рассмотрение целиком всей группы. Поэтому если у вас инвестор, который инвестирует еще в кучу компаний, на вас может проецироваться вся негативная история, которая была у него.

Также важен возраст учредителей, наличие судимостей (в т.ч. и у связанных лиц). Например, у вашего инвестора была судимость, банк откажет в займе.

Банк также считает суммарную кредитную нагрузку компании, ее учредителей и инвесторов. Чтобы вы не взяли кредит и не передали его другой компании внутри своей группы. Что часто происходит в крупных холдингах, когда на все «дочки» набирают по-максимуму кредитов для того, чтобы финансировать развитие всей группы. Получается нецелевое использование кредита: кредитом пользуется не так компания, которая его берет.

Предпосылки для внесения изменений

Федеральный закон N 116-ФЗ разработан в целях внесения в законодательные акты РФ изменений, препятствующих уклонению работодателей от заключения трудовых договоров путем необоснованного заключения договоров гражданско-правового характера, использования механизмов «заемного труда» или другими способами.

Заключив трудовой договор с работодателем, физическое лицо приобретает определенный действующим законодательством правовой статус работника, который охватывает ряд трудовых прав и гарантий, а также социальных прав и гарантий, сопутствующих трудовым правоотношениям либо вытекающих из них. Это, в частности, права:

• на труд в условиях, отвечающих требованиям безопасности гигиены;
• на вознаграждение за труд без какой бы то ни было дискриминации и не ниже установленного федеральным законом МРОТ;
• на защиту от безработицы;
• на индивидуальные и коллективные трудовые споры, включая право на забастовку;
• на отдых и гарантии установленных федеральным законом продолжительности рабочего времени, выходных и праздничных дней, оплачиваемого ежегодного отпуска.

При этом лицо, заключившее гражданско-правовой договор о выполнении работ или оказании услуг, не наделено перечисленными конституционными правами и не пользуется гарантиями, предоставляемыми работнику в соответствии с законодательством о труде и обязательном социальном страховании.

Но в еще более бесправном положении оказываются лица, выполняющие работы (предоставляющие услуги) без оформления каким-либо договором вообще, что ни для кого не является секретом.

К последней категории работников фактически можно отнести и тех, с кем трудовые договоры не оформляются в связи с тем, что они были допущены к работе лицами, не имеющими на то полномочий.

Вместе с тем российской правовой системой уже выработаны критерии и методы, позволяющие на практике защитить интересы лиц, занимающихся наемным трудом. Как отмечено в Определении КС РФ от 19.05.2009 N 597-О-О, в целях достижения соответствия между фактически складывающимися отношениями и их юридическим оформлением, рассматривая вопрос о признании сложившихся отношений между работодателем и работником либо трудовыми, либо гражданско-правовыми, следует не только исходить из наличия (отсутствия) тех или иных формализованных актов (гражданско-правовых договоров, штатного расписания и т.п.), но и устанавливать, имелись ли в действительности признаки трудовых отношений и трудового договора, указанные в ст. ст. 15 и 56 ТК РФ.

Таким образом, проблема отсутствия заключенных трудовых договоров между работодателем и работником давно назрела и требовала своего законодательного решения.

Где еще запрещался заемный труд?

История знает множество прецедентов, когда государствами мира принимались законы о запрете заемного труда и форматов взаимоотношений между работодателями и работниками, близких к аутстаффингу. Например, в США в 1934 году были законодательно запрещены агентства по трудоустройству (правда, ненадолго – на 3 года). В 1948-м это ограничение было вновь введено и просуществовало в действии до 1997-го. Заемный труд (за некоторыми отраслевыми исключениями) запрещен в Турции. В Намибии, что интересно, законодатели долго думали, что делать с аутстаффингом. В 2007 году в этой африканской стране заемный труд запретили, но уже в 2009-м вновь разрешили.

Некоторые эксперты считают, что в России не исключен подобный сценарий. Сейчас, когда аутстаффинг под запретом, могут найтись игроки рынка, весьма недовольные таким положением вещей, в результате чего законодатель может пойти на уступки. Некоторые эксперты также считают, что, помимо аутстаффинга, есть множество других типов трудовых отношений, которые неплохо бы отрегулировать на уровне федеральных законов.

Факторинг

Факторинг — относительно неплохой инструмент для финансирования и для сокращения «дебиторки». По сути, это покупка «дебиторки», т.е. вы в розничную сеть поставили товар, с вами условный АШАН расплачивается через 45 дней, а вы с каким-то лисконтом получаете деньги сразу.

Но проблема с факторингом в России в том, что на малый бизнес его почти не дают. Причем сейчас во многих банках так и написано, что «мы даем факторинг только если ваши клиенты — компании из списка РБК ТОП-500». Московские банки дают факторинг, только если вы работаете с крупными розничными сетями (Магнит, Пятерочка).

Факторинг — это простой и понятный инструмент для финансирования и сокращения дебиторской задолженности. Но минус в том, что в России он работает только для тех, кто сотрудничает с крупными клиентами.

Международные операции тоже можно факторить, причем иногда выгодно делать т.н. «обратный факторинг». Т.е. если с вас китайцы (условно) хотят предоплату, вы можете обратиться в один из банков, который входит в международные цепочки факторинга. Делаете с китайцами номинальный договор о покупке с отсрочкой платежа. Вы деньги сразу получите от факторинговой компании (от банка), а вот эту разницу в виде процентной ставки вы компенсируете китайцам стоимостью товара.

Такая схема намного выгоднее, чем просто оформить кредит. За рубежом совсем другие процентные ставки — не такие высокие, чем в России.

Почему в России запрещен заемный труд?

В России с 2016 года запрещен заемный труд. Что это такое? Как и почему этого решения добивались профсоюзы? Означает ли это полное исключение возможности использования труда «чужих» работников? Обо всем этом в материале «Солидарности».

Что это?

Заемный труд — это труд работника, который работает по распоряжению и в интересах работодателя, но фактически его нанимателем является физическое или юридическое лицо, которое осуществляет управленческие и контролирующие функции. Иными словами, это аренда персонала на необходимое время, при этом фактическим работодателем будет компания, взявшая в аренду сотрудника, а формальным — агентство или другая компания, где работник принят на работу официально.

Запрет заемного труда

До 1 января 2016 года в российском законодательстве не было понятия «заемный труд», поэтому он не регулировался. Сейчас заемный труд определен как «работа по распоряжению работодателя, но в интересах и под руководством другой компании». Трудовой кодекс был дополнен статьей 56.1, которая фактически запрещает использовать заемный труд с 1 января 2016 года.

Статья 56.1 ТК РФ предусматривает следующие условия и ограничения для использования труда арендованных сотрудников с 2016 года:

• Предоставлять сотрудников в аренду смогут только частные агентства занятости, имеющие соответствующую аккредитацию, либо же юридические лица своим аффилированным лицам.
• Воспользоваться услугами арендованного персонала можно только временно, постоянно пользоваться заемным трудом запрещено.

Изменения в Трудовой кодекс были внесены на основании закона о запрете заемного труда, принятого Госдумой РФ в 2014 году. Его инициаторами были депутаты Андрей Исаев и Михаил Тарасенко, представители Федерации независимых профсоюзов России (ФНПР).

Роль профсоюзов

Законопроект о запрете заемного труда, внесенный Андреем Исаевым и Михаилом Тарасенко, «завис» в Думе с ноября 2010 года. Первое чтение состоялось лишь через полгода. И только еще через два года прошло второе чтение. За это время в законопроект была внесена уйма поправок, особенно депутатами, которые лоббировали интересы частных агентств занятости и крупных компаний, использующих заемный труд.

— Используя авторитет профлидера страны Михаила Шмакова, который обратился за поддержкой непосредственно к главе государства, мы продолжаем продвигать наши ключевые требования, используем для этого возможности в парламенте и в РТК, — сказал тогда депутат ГД Валерий Трапезников. — Мы будем биться до конца. В том числе и через Народный фронт: я вынесу вопрос о заемном труде на заседание центрального штаба ОНФ.

При доработке проекта ко второму чтению законопроект претерпел существенные изменения, но не концептуальные. Жесткое ограничение деятельности частных агентств занятости (ЧАЗ) и принципиальный запрет заемного труда были прописаны с четким перечнем исключений. Документ был поддержан ФНПР, хотя на заседании комитета секретарь ФНПР Николай Гладков вновь подтвердил позицию профсоюзов (за полный запрет заемного труда) и отметил, что компромиссов было много.

19 декабря 2013 года был дан старт кампании в поддержку законопроекта Исаева — Тарасенко, и 19 — 20 декабря в городе Московский была проведена международная конференция «Заемный труд» — угроза стабильности России». Мероприятие (одно из многих на тему запрета заемного труда) прошло под эгидой ФНПР и поддержавшей ее Конфедерации труда России (КТР) при содействии Фонда имени Фридриха Эберта, Международной организации труда и Центра социально-трудовых прав.

В третьем и окончательном чтении законопроект о запрете заемного труда был принят в мае 2014 года. Важная уступка, на которую пошли профсоюзы, — вступление в силу закона о запрете заемного труда с 1 января 2016 года. Такая дата была выбрана для того, чтобы дать возможность добросовестным работодателям перейти на нормальную схему трудовых договоров и отношений.

— Около 70 тысяч человек, по данным частных агентств занятости, работают на условиях заемного труда. И при этом представители агентств говорят, что это небольшой объем. Блиц-опрос в аудитории, где собрались директора крупных компаний, показал, что в заемном труде заинтересованы 40 процентов из них.

— Когда признается, что труд является товаром, тогда мы семимильными шагами идем обратно к рабству, крепостному праву. По сути, говорится о том, что торговля людьми путем превращения труда в товар (что и есть заемный труд) якобы в России разрешена. Это не так. Именно поэтому требуется принятие законопроекта Исаева — Тарасенко, чтобы ясно сказать, что заемный труд запрещен.

Финансирование компании

Вспомним, как выглядит баланс  компании — активы (чем компания владеет) и пассивы (где компания взяла деньги на покупку активов).

Активы

Активы = Собственный капитал + Заемный капитал. Собственный капитал — это акционеры и нераспределенная прибыль, которую акционеры себе не забрали.  Заемный капитал: краткосрочный (кредиты и займы) и долгосрочный (кредиторская задолженность).

Получаем два источника финансирования активов. Это либо деньги инвесторов компании, либо заемные деньги.

Рентабельность активов

Это отношение операционной прибыли (до вычетов процентов и налогов) к стоимости активов.

Если будете читать отчетность иностранных компаний — та же формула:

Рентабельность собственного капитала

Это самый важный показатель. По сути, он и показывает эффективность бизнеса. Это отношение чистой прибыли к собственному капиталу в процентах. А собственный капитал можно посчитать, как Активы минус Заемный капитал.

Та же формула для иностранных компаний:

Другая формула, где меняем прибыль на дивиденды и делим на ликвидационную стоимость компании (подробнее читайте далее в статье).

Финансовый рычаг

Как использование финансового рычага влияет на эффективность компании с разной рентабельностью? Рассмотрим ниже примеры компаний с разной рентабельностью активов.

Что будет, если каждая использует заемный капитал 6 млн. под 15% годовых? Пример компании с рентабельностью 40% показывает, что с использованием заемных средств рентабельность резко вырастет до 72%. Почему? Потому что мы заработали много денег, а собственный капитал не изменился.

Пример второй компании с плохой рентабельностью. Использование заемного капитала привело к снижению рентабельности. Почему? Компания зарабатывает 4% годовых. И понятно, что если она займет под 15% годовых, она сработает себе в минус. Т.е. компания заняла деньги дороже, чем она сама умеет зарабатывать.

Это и называется эффектом финансового рычага. Если рентабельность активов выше, чем стоимость заемного капитала, то привлечение заемного капитала повышает рентабельность собственного капитала. Иначе: привлечение заемного капитала понижает рентабельность собственного капитала.

Эффект финансового рычага вычисляется по формуле (при условии общей системы налогообложения, когда есть налог на прибыль):

• Снп — ставка налога на прибыль,
• (1-Снп) — налоговый щит,
• ROA — рентабельность активов по операционной прибыли,
• Rзк — стоимость заемного капитала,
• ЗК/СК — отношение заемных денег к собственному капиталу.

Вывод: Если ROA > Rзк, привлечение заемного капитала повышает прибыль компании. Если ROA < Rзк, привлечение заемного капитала понижает прибыль.

Ликвидационная стоимость компании

Это та стоимость, которую может получить владелец при ликвидации компании и полной продажи ее активов. Алгоритм подсчета ликвидационной стоимости следующий:

1. Разработка плана ликвидации активов.
2. Определить выручку от продажи активов.
3. Рассчитать затраты, связанные с продажей активов.
4. Определить расходы на владение активами до даты их продажи.
5. Определить преимущественные права на удовлетворение:
   • выходные пособия и выплаты работникам предприятия;
   • требования кредиторов по обязательствам, которые обеспечиваются залогом имущества ликвидируемого предприятия;
   • задолженность по обязательным платежам в бюджет и во внебюджетные фонды.

Получаем: ликвидационная стоимость — это корректировочная стоимость всех активов минус всех текущих затрат, связанных с ликвидацией бизнеса, и величины принимаемых к исполнению обязательств.

Двух- и трехфакторная модель Дюпона

Что делать, если после подсчетов у вас оказалась не очень высокая рентабельность собственного капитала?

Для того, чтобы задачу повышения рентабельности собственного капитала декомпозировать и отдать на выполнение разным людям, придумали двух- и трехфакторную модель Дюпона.

• ROS (Return on sales) — рентабельность продаж по чистой прибыли.
• Koa — оборачиваемость активов.
• LR (leverage ratio) — финансовый рычаг.

Эти три множителя в формуле имеют вполне понятный экономический смысл.