Опционный договор и опцион на заключение договора

Цессия

Законодательством предусмотрена возможность уступки прав по опциону. При этом ее реализация допускается даже в случае, если участники о цессии не договаривались. В соглашении стороны могут зафиксировать недопустимость уступки.

На практике возможны ситуации, когда опцион был заключен с одним лицом, а акцепт направляется другому субъекту.

В законодательстве не установлены какие-либо специальные правила по регулированию оборота прав. Соответственно, при уступке необходимо руководствоваться общими положениями о цессии. Согласно ст. 385 ГК, должника (оферента) необходимо уведомить о смене кредитора.

Если о событии извещает первоначальный кредитор, должник может сразу приступать к исполнению обязанности. Если уведомление получено от нового лица, то оференту должны быть предоставлены доказательства уступки прав. В качестве подтверждения может выступать соглашение о купле-продаже либо отчуждения права на подписание договора по опциону.

Основные моменты при составлении договора

Законодатель определяет контракт как специфический тип договорных отношений

Он обладает массой тонкостей и нюансов, из-за чего при оформлении сделки нужно обращать внимание на признаки контракта и его отличительные характеристики

Существует несколько ключевых моментов, которые следует принять к сведению.

Форма и предмет

Важнейшим элементом любого контрактного обязательства выступает предмет сделки. В случае с конкретным соглашением данное правило оформлено законодательно в положениях п.4 ст.429.2 ГК РФ . Предмет может иметь любую форму, начиная от конкретного материального актива (недвижимость, оборудование, транспортное средство) и заканчивая ценными бумагами.

Ввиду этого законодатель допускает, что при заключении договора предмет сделки может быть описан любыми способами и методиками. Главное условие – чтобы не возникали сложности при попытках идентификации предмета имеющихся договоренностей.

Преимущественное большинство контрактов обозначенного формата связаны с отчуждением доли в различных акционерных товариществах. Ориентируясь на практическое применение договоров данного типа, законодатель установил обязанность регистрировать сделку нотариально.

Так, п.5 ст.429.2 ГК РФ предусматривает, что опцион обязан иметь нотариальную форму, что позволяет придать соглашению дополнительную законность, и обеспечит соблюдение прав и интересов сторон с привлечением государственных структур.

Безотзывная оферта будет акцептованной только после визы нотариуса
. Если данное требование не исполнено, опцион вполне может стать недействительным, а все ранее оформленные договоренности – ничтожными.

Существенные условия

Так как договорные условия изначально имеют разделения на несколько категорий, для опционных сделок также предусматривается определенная градация – случайные, обычные и существенные положения.

Существенные условия прописаны в п.1 ст.432 ГК РФ , и они затрагивают все пункты, обеспечивающие исполнение сделки в обозримом будущем:

• предмет;
• прочие условия, определенные общим законодательством как существенные для остальных видов сделок.

По сути, все они определены законодателем как необходимые и достаточные основания для возникновения тех или иных обязанностей по договоренностям.

Опционную конструкцию принято относить к категории возмездных. Как итог – можно утверждать о покупке актива, выступающего основой соглашения. Обозначенный актив передается за премию, представляющую собой конкретную плату или встречное предоставление. Однако если контракт не предполагает премию, она не будет засчитана в качестве платы, и не подлежит возврату при отсутствующем акцепте (согласии покупателя).

Законодатель определяет опционную премию как некую сумму, уплатив которую инвестор получает контракт. Указанная цена выступает платой за риск, возложенный на продавца
. Что касается риска, то он здесь имеет признаки несоответствия размера платы общей стоимости актива.

Срок и гарантии исполнения

Опционная конструкция выступает одной из разновидностей безотзывных оферт с продолжительным периодом действия. Именно потому законодатель устанавливает минимальный срок для исполнения соглашения в один год. Он будет утвержден, если участниками договоренностей не будут установлены другие временные рамки, отведенные на формирование и завершение операции.

В п.2 ст.429.2 ГК РФ обозначено, что срок для акцепта обозначает временной промежуток, когда держатель актива обязан «активировать» опцион. Если в обозначенный период он не сделал этого, инвестор теряет шанс заключения соглашения в рамках имеющихся договоренностей, определенных опционом.

Участники договоренностей могут в любой момент затребовать дополнительные гарантии совершения сделки. Все они прописываются в рамках конкретного соглашения, имеющегося между продавцом и покупателем. Для того чтобы исключить возможные взаимные претензии в будущем, требуется изначально указывать меры ответственности и санкции за нарушенные условия гарантийных обязательств
.

Интересно, что гарантии предоставляются как продавцу, так и покупателю. Они приобретают законность в результате оформления договора, и при необходимости стороны имеют возможность привлечь нарушителей к ответственности в рамках уже имеющихся соглашений.

Коротко о предварительном договоре

Официальное определение термину дает статья 429 ГК РФ. Норма обязывает фиксировать намерения о заключении сделки документально. Условием действительности обязательства становится соблюдение формы. Если основной контракт подписывают в присутствии нотариуса, удостоверить придется и предварительный договор.

Правило не распространяется на соглашения, для которых обязательна государственная регистрация. Сведения о таких намерениях в реестр не вносят. Их просто закрепляют письменно. Вывод следует из анализа статей 158, 164 и 429 ГК РФ. Устный же вариант законом вообще не рассматривается.

Требования к содержанию просты. Документ должен четко определять:

• предмет основного договора;

• обязательство сторон по заключению контракта в определенный срок;

• условия сотрудничества.

Иногда определить точную дату заключения базовой сделки нельзя. В этом случае период действия равен 12 календарным месяцам.

Примечание! Отсутствие возможностей исполнения сделки не является препятствием для подписания предварительного договора. Соответствующий вывод сделал Верховный суд РФ в постановлении № 49 от 25.12.18 года.

Отказаться от соглашения нельзя. Если недобросовестный участник уклоняется от сделки, разрешается обратиться в суд с иском о понуждении. Инициировать процесс заинтересованное лицо вправе в течение 6 месяцев. Отсчет срока ведут с момента нарушения предварительного договора. Споры об условиях основного контракта также разрешают служители Фемиды. Длительные переговоры не могут служить причиной увеличения исковой давности.

Распространенной формой защиты интересов становится неустойка или задаток. Предварительный договор обеспечивается по правилам статей 329, 330, 380 ГК РФ.

Законодателем решен и вопрос о прекращении отношений. Документ утрачивает силу, если до окончания установленного срока ни один из участников не настоял на заключении сделки. Кроме того, предварительный договор теряет актуальность после исполнения.

Юридический инструмент хорошо проработан и освоен. Его активно применяют не только бизнесмены, но и рядовые граждане. Покупатели и продавцы недвижимости, например, прибегают к схеме с целью защиты от срыва контракта.

В каких случаях применяется опционный договор на покупку акций?

Чаще всего данный правовой механизм используется в таких ситуациях:

• Проведение первичного публичного размещения акций.  Данный формат бизнеса становится всё более популярным в России. На данный момент стартапы чаще всего выбирают организационно-правовую форму ООО. Тем не менее, именно формат акционерного общества во всем мире считается золотым стандартом гибкости и эффективности управления капиталом предприятия, поэтому и российские компании нового поколения стремятся переходить от долей – к ценным бумагам.
• Мотивация сотрудников путем предоставления долей в бизнесе. Возможно заключение опционных договоров с сотрудниками, в соответствии с которыми они получают право на льготную покупку акций при выполнении определенных условий. К примеру, при достижении определенного стажа работы на данной компании и т.п.
• Предварительный анализ инвестиционного потенциала предприятия до проведения публичного размещения акций. С целью «пробного запуска» компания может вместо самих акций (разместить которые – крайне проблематично) прибегнуть к размещению опционов, тем самым получив предварительные сведения о потенциальном объеме инвестиций, имея возможности для более эффективного планирования.

Кроме этих основных ситуаций существуют и другие, когда компаниям необходимо «пообещать» инвесторам предоставление ценных бумаг на определенных условиях, и опцион – лучший способ это сделать.

Опционная премия

Опционная премия – это компенсация финансового риска продавцу. Она покрывает его убыток в случае, если покупателю опциона невыгодно его исполнять.

Вот простой пример опционного договора: покупатель и продавец заключили опционный договор о возможности покупки покупателем у продавца 10 000 долларов по курсу 50 рублей в течение двух месяцев, начиная с настоящего момента. Предположим, что в течение этих двух месяцев курс доллара вырос и составил 70 рублей. Тогда покупателю опциона выгодно потребовать исполнения условия опционного договора и купить 10 000 долларов по низкому курсу. И соответственно, если курс упал до, например, 49 рублей, то исполнение опционного договора покупателю может оказаться невыгодным, и тут он может не воспользоваться своим правом и не купить это количество валюты у продавца опциона.

Безотзывное предложение

О нем говорится в 436 статье ГК. В соответствии с нормой, оферта, полученная адресатом на протяжении срока, предусмотренного для принятия, не может быть отозвана, если другое не устанавливается в самом предложении либо не вытекает из его существа или условий, в которых оно было сделано.

Опцион на подписание договора предусматривает выдачу одним участником отношений безотзывной оферты другому. Между тем эти юридические акты имеют ряд отличий. Среди них нужно отметить следующие:

1. При обычной выдаче безотзывной оферты получение оферентом платы не предполагается. Для опционного соглашения возмездность презюмируется (предполагается).
2. Появление права на принятие оферты в рамках опциона может ставиться в зависимость от отлагательного условия. При выдаче оферты такая возможность весьма сомнительна.
3. В рамках опционного соглашения можно решить организационные вопросы, касающиеся, к примеру, выдачи оферты и ее принятия, сроках, правилах обмена информацией, конфиденциальности и пр.

Роль нотариуса при продаже доли в ООО по опциону

Возникает вопрос: как нотариус участвует в данном процессе? Доли могут продаваться только при заключении контракта с нотариальным заверением. Поэтому на каждом этапе оформления опциона проявляется участие нотариуса.

Первичное соглашение, которое по сути и является опционным, заключается с обязательным нотариальным удостоверением. В ходе этой процедуры производится проверка соответствия условий сделки действующему законодательству, а также уставу того ООО, о долях которого идет речь.
Оферта также обязательно оформляется у нотариуса

Этому специфическому договору следует уделить особое внимание. Нотариус проводит не только правовую экспертизу текста, но и убеждается в наличии у продавца соответствующих прав на заключение такого опциона

Кроме того, он проверяет операцию на соответствие уставу предприятия, так как в некоторых уставах подобные сделки прямо запрещены или при их заключении накладываются особые условия и ограничения. Отметим, что закон не запрещает оформлять оферты при наличии необходимых условий для акцепта. Например, если договором предусмотрено, что доли могут быть переданы третьему лицу только после предоставления возможности выкупа действующим дольщикам на основе их приоритетных прав, даже если на момент составления оферты дольщики еще не знают о намерениях по продаже, документ может быть составлен и удостоверен нотариусом.
Но самый ответственный момент – это акцепт оферты. Дело в том, что при оформлении опционов проводится только поверхностная правовая проверка, цель которой – удостовериться в концептуальной возможности сделки, в которой фигурирует эта доля. По сути, период времени, на протяжении которого действует право выкупа, является возможностью сторон подготовиться к совершению сделки. А вот во время акцепта нотариус должен убедиться в том, что все условия соблюдены: право приоритетного выкупа предоставлено, необходимый срок выдержан, все условия, предусмотренные конкретными опционами соблюдены. И только удостоверившись в том, что сделке для данной доли ничего не препятствует, провести акцепт.
Наконец, после того, как передача долей успешно произошла, на нотариуса возлагается обязанность передачи соответствующих данных в ФНС для регистрации изменений в структуре собственников ООО. То есть для нового владельца доли формальности заканчиваются именно в кабинете нотариуса.

Юридическая суть и механизм действия опциона

Опцион – это особый договор, который на платной основе предлагает возможность совершения сделки в будущем. В самом названии документа заложено понятие выбора, опции.

Этот выбор имеется у держателя опциона: он может либо воспользоваться своим правом и совершить покупку, либо не заключать сделку. А вот у акционерного общества, предлагающего акции по опциону, такого выбора нет, так как, предоставляя опцион, компания берет на себя обязательства заключить сделку, если держатель опциона изъявит соответствующее желание.

Общая схема купли-продажи ценных бумаг через механизм опциона работает так:

• Компания выступает с офертой, то есть предложением, в соответствии с которым предоставляется право выкупить акции предприятия по определенной цене. Важный нюанс: именно фиксация цены и является первопричиной оформления опциона. По сути, покупатель опциона оплачивает своё гарантированное право купить данную ценную бумагу по заблаговременно известной цене.
• Заинтересованные лица покупают опцион, то есть заключают опционные договора, согласно которым приобретают право на покупку соответствующих ценных бумаг. За это право выплачивается премия, предусмотренная опционным контрактом. В некоторых случаях опцион предоставляется безвозмездно.
• Когда приходит время исполнения обязательств, держатели опционов могут воспользоваться своим правом и заключить договор купли-продажи. В этом случае они реализуют своё право и становятся владельцами ценных бумаг по тем ценам, которые были прописаны в опционе.
• Если же держатель опциона по тем или иным причинам решил не совершать покупку, он может отказаться от совершения основной сделки. В этом случае он теряет лишь опционную премию (если таковая была предусмотрена).

Понятие и сущность опциона покупателя

У держателя опциона покупателя возникает право приобрести определенное количество базового актива, являющегося предметом заключенной сделки. Сделать это можно в оговоренное время в будущем по зафиксированной цене.

Стоимость базового актива, по которой может быть исполнен опционный контракт именуется страйком. Его величиной является то значение котировок, которое было текущим на рынке на момент заключение договора, если иное не предусмотрено в соответствующем пункте.

Таким образом, опцион покупателя имеет три существенных условия, которые обязательно должны оговариваться в соглашении:

• количество единиц базового актива, которые при его реализации может купить держатель;
• срок, когда заключенный контракт может быть исполнен;
• страйк или стоимость исполнения.

Важно понимать, что значение страйка в любой ситуации остается неизменным. Вне зависимости от текущей рыночной ситуации

Получатель опционной премии лишен какой-либо свободы выбора. Он обязан продать держателю договора определенное количество единиц базового актива. Он также может по согласованию сторон возместить тот доход, который держатель мог бы извлечь, продавая актив по текущей рыночной цене.

Нет ничего удивительного в часто возникающей путанице между похожими понятиями «опцион покупателя» и «покупатель опциона». Невзирая на видимое сходство, рассматриваемыми терминами принято обозначать различные вещи.

Покупателем опциона является конкретное лицо, выплачивающее опционную премию за права по его обладанию. Под опционом покупателя понимается разновидность ценной бумаги или же сам заключаемый контракт. Он также известен, как Call Option.

Как мы уже писали выше, основным предназначением данного финансового инструмента является минимизация или хеджирование инвестиционных рисков. В настоящее время подобные соглашения активно используются на ведущих мировых биржах.

Пример по его использованию

Любой даже самый сложный финансовый термин гораздо проще понять на конкретном примере.

Давайте за базовый актив примем акции компании Северсталь. Для простоты восприятия давайте будем апеллировать круглыми выдуманными цифрами. Предположим, что в настоящее время цена одной такой ценной бумаги составляет 1000 рублей.

Работающий на фондовой бирже трейдер получил информацию, что в ближайшее время Северсталь заключит долгосрочные договора с несколькими крупными международными заказчиками. Данный аспект приведет к укреплению ее рыночных позиций и вызовет рост котировок акций.

Естественно, трейдер собирается купить некоторое количество акций Северстали, чтобы затем реализовать их по новой цене и получить весомую прибыль. Допустим, инвестор трейдер располагает капиталом для покупки 100 ценных бумаг. Несложно подсчитать, что на приобретение акций понадобится 1000 * 100 = 100000 рублей.

При этом существуют и серьезные риски. Если акции Северстали напротив упадут в цене, то инвестор понесет очень серьезные убытки. В такой ситуации он может принять решение хеджировать имеющиеся риски и купить опцион покупателя.

Текущая премия подобного опциона составляет 5% от стоимости ценой бумаги. Несложно рассчитать размер опционной премии, которую трейдер будет вынужден заплатить. 100 акций * 1000 рублей * 5% = 5000 рублей.

Таким образом, трейдер вместо покупки самих акций и траты большой суммы денег ограничивается приобретением опциона покупателя со сроком действия месяц. Страйк составляет 100000 рублей.
Дальше может быть 2 варианта развития событий.

В первом случае прогноз трейдера оправдался и по прошествии месяца акции Северстали выросли в цене. Допустим, рост котировок составил 20%. В этом случае он воспользуется своим правом, купит оговоренное количество ценных бумаг, продаст их по текущей рыночной цене и получит прибыль.

При росте цены акции на 20% ее текущая стоимость составляет 1200 рублей. То есть продать их сейчас можно уже за 120000 рублей. При этом мы помним, что трейдер покупает каждую ценную бумагу по 1000 рублей. Таким образом его прибыль рассчитывается следующим образом.

120000 – 100000 – 5000 = 15000 рублей.

Во втором случае если прогноз был не верен и акции подешевели, трейдеру не имеет смысла покупать их дороже текущей рыночной цены. В такой ситуации он просто не будет пользоваться своим правом на приобретение ценных бумаг. Здесь его убыток составить лишь 5000 рублей, которые формировали опционную премию.

Расторжение опциона

Сторонам следует оговорить в тексте соглашения также особенности расторжения опциона, в частности вопрос о возможности возвращения опционной премии.

Даже если этот вопрос не был урегулирован в договоре, обычно суды обязуют оферента вернуть полученное вознаграждение в случае, если договор расторгается по причине недобросовестного исполнения обязательств со стороны такого оферента (например, определение ВАС РФ от 10.06.2010 по делу № А40-53877/09-59-434, постановление ФАС Московского окр. от 17.11.2011 по делу № А40-143599/10-28-1196).

Если же от исполнения опциона отказывается оферент (например, утративший интерес к конкретной сделке), надлежит руководствоваться общими правилами расторжения того или иного вида договора, т. к. с момента акцептирования безотзывной оферты, содержащейся в опционе, основной договор считается заключенным.

Оферта

Это понятие раскрывается в 435 статье ГК. В качестве оферты выступает предложение, адресованное одному либо нескольким субъектам, достаточно определенно выражающее намерение отправителя считать себя стороной заключенного договора с адресатом, если последний примет это предложение.

В оферте должны присутствовать существенные условия сделки.

Предложение связывает отправителя обязательством с момента получения его адресатом. Если лицо решит отозвать оферту, оно должно направить соответствующее уведомление получателю.

Если извещение об отзыве поступило раньше либо вместе с предложением, оферта будет считаться неполученной.

Что такое опционы

Опцион – контракт, позволяющий купить (call) или продать (put) базовый актив (товар либо ценные бумаги) в будущем по фиксированной цене (strike). Его особенностью является то, что обладатель такого контракта может использовать, а может и не использовать свое право на покупку (продажу).

За возможность использовать «отложенную» сделку вы должны заплатить определенную сумму, называемую премией опциона, которая и становится ценой контракта. Время, на которое откладывается сделка, называется экспирацией.

Как работают

Разберем пример работы этого дериватива.

Представим, что вы являетесь владельцем магазина детских игрушек. Прогнозы показывают, что в канун Нового года цена на плюшевых медведей поднимется с 200 до 500 рублей.

Если прогноз сбудется и цена поднимется до пятисот рублей за штуку, то вы используете опцион и покупаете игрушки на сумму 100 * 200 = 20 000 рублей, хотя рыночная цена составляет 500 * 100 = 50 000 рублей. В итоге экономия составляет 29 тыс. руб.

В случае если стоимость упадет до 100 руб. за штуку, покупать товар станет невыгодно, поэтому вы не используете опцион и теряете только цену контракта (1000 руб.). В итоге вы экономите 20 000 — 10 000 — 1000 = 9 тыс. руб.

Виды опционов и варианты их использования

Опционные контракты подразделяются на биржевые и внебиржевые. Первые имеют те же принципы обращения, что и фьючерсные контракты. Участники торгов определяют только размер премии, все же остальные условия устанавливаются биржей.

Условия заключения внебиржевых контрактов определяются непосредственно участниками сделки (обычно ими выступают крупные инвестиционные компании, которым необходимо хеджировать позиции).

По типу базового актива контракты распределяют на следующие:

По характеру исполнения опционы делятся на американские и европейские. Первый вариант предполагает исполнение только в момент экспирации. Американские деривативы позволяют исполнить контракт в любое время до истечения срока действия.

Чем торговля опционами отличается от фьючерсов

У фьючерса и опциона сходный принцип действия, однако они имеют одно существенное отличие: фьючерсный контракт обязывает выполнить условия независимо от того, выгодно это его обладателю или нет. Опционный лишь дает право.

Следовательно, обладатель может использовать, а может и не использовать его. В случае неисполнения контракта убытком будет только сама стоимость дериватива.

Могут ли новички без денег заработать на рынке опционов

Да, но однократно. Существует миф, что рынок опционов – золотая жила, торговля на которой дает 70 % прибыли каждому новичку. Такой исход возможен, но лишь раз или два по чистой случайности. После этого новичок со 100 % вероятностью сольет свой депозит.

Это связано с тем, что финансовые рынки не казино: без четкой прибыльной торговой стратегии и системных действий новичок будет полагаться только на удачу, а она в большинстве случаев не на его стороне.

Сколько можно заработать на опционах начинающему

Хотя большинство начинающих трейдеров теряют свои деньги, все-таки существуют способы избежать потери депозита. Для начала необходимо найти (а постепенно дорабатывать) торговую систему, после чего научиться следовать ей на демонстрационном (учебном) счете.

И только затем можно открывать реальный счет. Для начала хорошим результатом торговли будет 3–5 % в месяц, в перспективе рост прибыли не ограничен.

Особенности совершения

У внимательного читателя может возникнуть обоснованный вопрос: зачем инвестору заключать подобные контракты. Ведь покупка или продажа того же самого актива может быть осуществлена в рамках фьючерсного контракта.

Действительно, это так. Однако фьючерсы имеют более чем ощутимый минус. Инвестор может полагаться на них лишь в той ситуации, когда он полностью уверен в направлении движения котировок. Если же биржевая стоимость актива двинется в противоположном направлении, то фьючерсный контракт может обернуться большими убытками.

Именно в такие моменты рыночной неопределенности инвесторы и прибегают к опционным инструментам. Подобная стратегия позволяет в значительной мере понизить потенциальные риски. В худшем случае покупатель опциона потеряет опционную премию и не будет реализовывать договор. Однако, при благоприятном развитии событий его прибыль может равняться крайне серьезным суммам.

До внесения поправок

Когда я задал в СПС «Консультант Плюс» поиск по слову «опцион», то первым делом нашел Письмо Госкомитета РФ по антимонопольной политике и поддержке новых экономических структур (сокращенно — ГКАП РФ), Комиссии по товарным биржам от 30.07.1996 г. № 16-151/АК «О форвардных, фьючерсных и опционных биржевых сделках». В нем указано, что:

Иными словами, опцион дает возможность передать права и обязанности на имущество в будущем. Формально это Письмо еще действует, его никто не отменял, но поскольку оно составлено на основе недействующего законодательства, ищем дальше.

В ч. 4 ст. 2 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» от 22.04.1996 г. № 39-ФЗ упоминается понятие «опцион эмитента». Это:

Если кратко — ценная бумага, дающая своему владельцу право на покупку акций.

При дальнейшем поиске находим и понятие «опционный договор». О нем говорится в Указании ЦБ РФ от 16.02.2015 г. № 3565-У «О видах производных финансовых инструментов». Указание совсем свежее. Привожу сокращенное определение.

Разложив это громоздкое определение на составляющие понимаем, что опционный договор закрепляет какую-то определенную обязанность одной стороны что-то сделать в будущем по требованию другой стороны.

Все это можно найти быстро. Если начать копать глубже, изучить несколько статей, посвященных опционам, можем узнать, что в некоторых законах используется похожая схема, но опционом или опционным договором она прямо не называется.

Например, статьей 32.1 Федерального закона «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 г. № 208-ФЗ предусмотрена возможность заключать акционерное соглашение — договор об использовании своих прав, удостоверенных акциями или об осуществлении прав на сами акции. Такое соглашение дает возможность акционерам определенным образом выстроить взаимоотношения друг с другом. Например, акционеры могут договориться голосовать определенным образом на общем собрании акционеров.

Но в рамках рассматриваемой темы нам будет интересно положение ст. 32.1, предоставляющее возможность предусмотреть обязанность сторон соглашения приобретать или отчуждать акции по заранее определенной цене и (или) при наступлении определенных обстоятельств.

Аналогичную возможность, но только в отношении доли в уставном капитале, предоставляет и п. 3 ст. 8 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 08.02.1998 г. № 14-ФЗ. Такое положение можно предусмотреть в договоре об осуществлении прав участников общества.

С 1 сентября 2014 года о возможности заключать такие договоры и включать в них рассмотренные условия в отношении акций и долей есть в ГК РФ. Конечно же я имею в виду корпоративные договоры.

Все три закона не называют это опционом, но суть одна и та же. В договор включается условие об обязанности произвести в будущем определенное действие. В случае с акциями или долями — приобрести или продать их по определенной цене и (или) при наступлении обстоятельств, указанных в договоре.

Наконец, лесное законодательство содержит конструкцию, подобную опциону. Речь идет о ч. 1 ст. 77 Лесного кодекса РФ. По результатам аукциона по продаже прав заключение договора купли-продажи лесных насаждений его победитель:

• может сам заключить такой договор;
• может договор не заключить, при этом он лишается задатка и по истечении определенного срока право на заключение договора у победителя прекращается и переходит другому лицу, занявшему на аукционе второе место;
• может продать право на заключение договора любому желающему.

О чем речь? О том же самом — возможности что-то сделать или чего-то требовать.

Несмотря на отсутствие прямого законодательного регулирования опционные соглашения уже вошли в российскую практику. Такое стало возможным благодаря принципу свободы договора, закрепленному в ст. 421 ГК РФ. Опционное соглашение в то время являлось непоименованным гражданско-правовым договором.

Опцион, в самом общем виде, дает владельцу право требовать осуществления какого-либо заранее предусмотренного действия (например, передачи имущества), контрагент же обязан такое действие произвести по первому требованию.

Основная суть — опцион дает право на получение чего-либо в будущем.

С 1 июня 2020 года ситуация меняется — в ГК РФ вводятся две новые статьи об опционе на заключение договора (ст. 429.2) и опционном договоре (429.3). Между ними есть как сходства, так и различия.

Роль нотариуса в опционе на заключение договора

Договоры данного типа удостоверяются нотариально для обеспечения правовой безопасности сторон и для придания документу дополнительной юридической силы. Нотариус участвует в оформлении опционного контракта на следующих этапах:

• Составление предварительного договора (собственно, опциона). В ходе нотариального удостоверения оферта проходит правовую экспертизу. К примеру, если речь о долях в ООО, нотариус удостоверяется, что зафиксированные в документе положения не противоречат законодательству РФ и уставу ООО.
• Заключение основного договора. Когда приходит время акцепта, нотариус осуществляет проверку выполнения предусмотренных в тексте опционного договора условий. Убедившись в том, что условия выполнены (например, прошло 30 дней, предусмотренных на приоритетный выкуп), нотариус удостоверяет сделку.
• Сопутствующие необходимые действия, а также услуги правового и технического характера. Продолжая наш пример с ООО, к функциям нотариуса также относится удостоверение заявления об изменении структуры собственников уставного капитала с последующей подачей этих данных в ФНС.

Таким образом, опционный договор на всех этапах прохождения нуждается в нотариальном сопровождении.