Что такое солидарная ответственность?

Можно ли как привлечь по законодательству — порядок действий

Порядок привлечения дольщика к дополнительной ответственности по денежным обязательствам ООО регламентируется 488-ФЗ от 28.12.2016, вступившим, однако, в силу с 28.06.2017. Собственника можно привлечь к такой ответственности в следующих типичных ситуациях:

1. ООО, имевшее непогашенную задолженность, признано банкротом.
2. ООО, ставшее недействующим юрлицом, исключено из базы ЕГРЮЛ.

Таким образом, чтобы законно привлечь учредителя общества к субсидиарной ответственности, необходимо придерживаться следующего порядка действий:

1. Получить официальное решение суда о признании юрлица-должника банкротом. Как вариант, документальным основанием для начала процедуры может являться ЕГРЮЛ-выписка, которая свидетельствует об исключении ООО из реестра юридических лиц.
2. Уточнение и обоснование требований кредитора к хозяйственному обществу, выступающему должником.
3. Документально подтвердить тот факт, что активов юрлица-должника не хватает для полного погашения всех его долгов.
4. Направить в суд исковое обращение о привлечении дольщиков к субсидиарной ответственности.
5. Проверить виновность контролирующих субъектов, выступающих ответчиками, в доведении хозяйственного общества до банкротства.
6. Если выявляется причастность учредителей-ответчиков к возникновению у компании-должника финансовых затруднений, дольщики – контролирующие субъекты – привлекаются к надлежащей субсидиарной ответственности, ограниченной, однако, размерами имеющейся задолженности.
7. Взыскание по непогашенным долгам ООО правомерно обращается на активы, принадлежащие учредителям (в той части, на которую сумма задолженности превышает стоимостную оценку имущества компании).

Особенности привлечения при банкротстве ООО

Банкротство может инициироваться самой компанией-должником, её контрагентами, наемными сотрудниками, налоговой службой.

Если такая процедура совершается по инициативе самого должника, то есть в добровольном порядке, ликвидация компании может длиться не более одного года и продлеваться еще на полгода (при необходимости).

По долгам юридического лица

Кредитор компании может инициировать её банкротство. Однако подобное право есть лишь у тех кредиторов, перед которыми у компании-должника имеются денежные обязательства – денежные долги. При этом штрафные санкции и суммы упущенной выгоды не учитываются.

Кредитор вправе составить арбитражный иск при наличии следующих оснований:

• существующие долги компании-должника подтверждены судом;
• размер взыскиваемой задолженности составляет 300000 рублей и более;
• с момента образования долга прошло уже 3 (три) месяца.

Судебные затраты оплачиваются кредитором-истцом. Если дольщиков привлекут к субсидиарной ответственности, с них можно будет взыскать все судебные расходы.

По налогам

Если банкротство юрлица-должника инициируется налоговым ведомством, такой сценарий считается наиболее негативным.

Фискальная служба может подавать данное заявление до вступления судебного решения в законную силу. Иначе говоря, налоговое ведомство вправе самостоятельно оформлять решения о взыскании налоговых долгов с хозяйственного общества.

Если станет очевидным, что у компании имеются определенные активы, налоговая через месяц подает в суд соответствующий иск. Если активы у хозяйственного общества не выявлены, налоговое ведомство разыскивает их через иные госорганы (например, ГИБДД, Росреестр).

Помимо этого, налоговая вправе привлекать дольщиков к субсидиарной ответственности по налоговой задолженности юрлица, собирая сведения о таких ответчиках и, соответственно, направляя в суд надлежащий иск. Данная возможность четко предусматривается нормами Налогового кодекса РФ (статья 49).

Для бывших участников

Бывает и так, что дольщики умышленно доводят свою компанию до банкротства, после чего её руководство и состав учредителей полностью меняются. Такая процедура нередко реализуется, если прежних участников/руководителей ООО нужно освободить от возможной ответственности.

В подобных ситуациях кредиторам придется доказывать, что действия/бездействие бывших собственников компании привели к её банкротству.

Никто не застрахован, и «номиналы» не спасут

Казалось бы, к субсидиарной ответственности будут по-прежнему привлекать контролирующих лиц, то есть тех, кто в течение трех лет до банкротства влиял на действия компании: гендиректор, участники и мажоритарные акционеры, представители ликвидационной комиссии, люди, совершавшие сделки от имени фирмы-должника.

Но теперь это не весь перечень потенциальных «жертв». Проще сказать, что список «открытый», а кто в него попадет – решает суд.

Субсидиарная ответственность по-новому, согласно 266-ФЗ, разрешает арбитражному суду любого гражданина, юридически связанного или не связанного с фирмой-должником, признавать контролирующим (п. 5, ст. 61.10 «Закона о банкротстве» № 127-ФЗ).

Помимо прочих, теперь под категорию лиц, имеющих возможность влиять на действия должника, то есть, контролирующих, попадают:

• должностные лица организации (главбух, финдиректор и т.д.);
• родственники, супруги, друзья, сослуживцы, одноклассники, руководителей/собственников должника;
• лица, заключавшие сделки по доверенности;
• контрагенты должника.

По сути, п. 2, ст. 61.10 «Закона о банкротстве» № 127-ФЗ, нивелировал влияние юридических связей, выдвинув на первый план связи фактические.

За что?

Контролирующее лицо ответит личным имуществом по долгам фирмы, если:

• невозможно погасить требования кредиторов в полном объеме из-за действий/бездействия такого контролирующего лица (ст. 61.11, № 127-ФЗ);
• заявление о несостоятельности не подано или подано не в отведенный законом срок (ст. 61.12, № 127-ФЗ);
• лицом нарушено законодательство о банкротстве (ст. 61.13, № 127-ФЗ).

Внимание, важная информация:

«Номиналы» теперь не спасут: номинальный директор будет освобожден от ответственности, если сможет доказать, что не влиял на действия должника, а также укажет на «истинного» виновника – реальное, по его мнению, контролирующее лицо, и поспособствует обнаружению скрытых активов.

«Бросить» компанию и избежать ответственности не получится: в отношении отсутствующего должника проведут процедуру банкротства в упрощенном порядке (ст.228 Закона «О банкротстве»).

Действия кредитора

Если обратиться к понятию о солидарной ответственности, то можно выявить тот факт, что у займодателя есть право предъявить требования по полному погашению дебиторской задолженности  к каждому участнику сделки. То есть, любое обязанное лицо может погасить долг в полном размере. Если одна из солидарных сторон не может в полной мере удовлетворить требования кредитора, он может потребовать погашения оставшейся части долга другими участниками группы. Данный процесс может продолжать до тех пор, пока все долги не будут погашены или пока не кончится список кредиторов.

Именно такой вид ответственности предпочитают использовать при банкротстве предприятий. Ответственность перед кредиторами и контрагентами несут все учредители. Но в деле должны участвовать несколько учредителей, их данные должны быть указаны в учредительных документах и внесены в ЕГРЮЛ. В противном случае, применять солидарную ответственность нет смысла.

Если же в соглашении или договоре прописана субсидиарная ответственность, действия кредитора несколько иные. Процедура взыскания задолженности будет более сложной. Дело в том, что кредитор не имеет права сразу же обращаться к субсидиарному должнику, поскольку обязательства последнего перед кредитором являются лишь дополнительными.

В данной ситуации, действия кредитора должны быть следующие:

1. Требование погашения долга от основного кредитора. Сначала необходимо предпринять меры для досудебного урегулирования. Если они не принесут результатов, то нужно идти в суд.
2. При направлении досудебной претензии необходимо предупредить о том, что в случае отказа или игнорирования требования, кредитор имеет право обратиться в суд для взыскания долга со второстепенных обязанных лиц.
3. Можно договориться в досудебном порядке с субсидиарным должником. Если он погасит долг, претензия будет исчерпана.
4. Если же меры досудебного урегулирования конфликта не принесут положительного результата, то следует обращаться в суд.

Что такое субсидиарная ответственность?

Ключевым документом России, где подается полноценное толкование терминологии по ответственности субсидиарного типа, является 399 ст. ГК (http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_5142/27b86799156af774a4d2d3e3fa
70deecdaecd768)

Однако, помимо оговорённого законодательного проекта, упоминание этого термина встречается во множестве других актов нашей страны. Давайте рассмотрим суть понятия в различных плоскостях и разберемся, по каким принципам работает субсидиарная ответственность.

1) Суть понятия + схема.

Не зря рассматриваемый термин носит такое странное название – на латинском, «субсидиарная» означает «вспомогательная» (subsidiarus). Данная ответственность позволяет кредитной организации потребовать возврат заемных средств не только с главного заемщика, но и с ФЛ/ЮЛ, которое выступает в роли вспомогательного.

Субсидиарная ответственность – это разновидность ответственности гражданской направленности, что позволяет устанавливать выплаты по долгу основного заемщика его поручителем.

Кроме того, если ребенок в возрасте 15-18 лет причинил ущерб чему-либо и не в состоянии покрыть расходы, предъявленные пострадавшими, рассчитываться за них приходится родителям/попечителям. Если до наступления совершеннолетия долг все еще не был закрыт, обязательства снова возвращаются к главному ответственному лицу.

Разновидности субсидиарной ответственности:
Главный нюанс, который может помочь выйти «сухим из воды» поручителю, – регрессивное обязательство. Его использование возможно только тогда, когда в деле по возврату заемных средств все идет по алгоритму, описанному выше.

На моменте оповещения главного заемщика о направлении претензии поручителю необходимо сформировать обратное требование и направить его на судебное рассмотрение. Таким образом, можно не только выиграть время, пока идет рассмотрение встречного иска, но и избавиться от кредитного ярма вообще.

Дабы кредитная организация смогла направить претензию ЮЛ, должны соблюдаться некоторые условия, а именно:

1. Представители суда принимают решение, что фирма, задолжавшая деньги заимодателям, по-настоящему не имеет средств для дальнейшего существования и признана банкротом. Дальнейшие действия возможны лишь после вступления принятого решения в силу.
2. Кредиторы обязаны подавать четко установленные требования в отношении размера обязательств заемщиком.
3. Применение субсидиарной ответственности возможно лишь после того, как установлен главный управляющий компании, а также исчерпан имущественный залог.

   Если после продажи имущества «с молотка» и внесения средств ответственным лицом долг все еще не закрыт, начинается поиск субсидиарных лиц. Их установление идет в соответствии с законодательной системой нашего государства.

Последний пункт необходим для того, чтобы установить окончательный размер долга, который предстоит выплатить ответственным участникам компании. Регулируется порядок проведения через 10 статью Федерального закона РФ «О несостоятельности» (http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_39331)

Срок, в течении которого можно привлечь физических лиц компании к ответственности, составляет 3 года после объявления о банкротстве, установления ответственных и продажи собственности заемщика через аукцион.

Когда невозможно увлечь ФЛ/ЮЛ в ответственность субсидиарного типа:

• когда вина руководящего лица и основателей организации не признана судом;
• использование данного типа ответственности противоречит законам РФ – например, когда должным образом не была соблюдена процедура по установлению несостоятельности организации-должника;
• произошла полная ликвидация организации в качестве юридического лица – по 419 ст. ГР РФ (http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_5142/252ef7fbbe3f9a143b32f
  c8e8e4c6cd4e983c349)

Что такое субсидиарная ответственность, и чем она грозит?

Консультация юриста Ивана Рыкова:

Уголовная ответственность учредителя, директора и бухгалтера

Уголовный кодекс охватывает и деяния и бездействие, за которые может наступать ответственность.

• сокрытие имущества, имущественных прав или обязательств
• передача активов во владение иным лицам
• отчуждение или уничтожение материальных ценностей с целью препятствования возмещения убытков кредиторам
• умышленное создание или увеличение неплатежеспособности
• подача в суд документов, содержащих заведомо недостоверные сведения и заявления о банкротстве
• сокрытие неплатежеспособности, уничтожение и фальсификация бухгалтерских и иных учетных документов предприятия
• мошенничество
• уклонение от погашения задолженности перед кредиторами и бюджетом
• экономические преступления, обнаруженные в ходе разбирательства по делу и т.д.

Перспектива уголовной ответственности определяется в каждом конкретном случае.
Мы сможем дать свою оценку ситуации лишь зная факты, которые вы изложите.

Совет адвоката — как ликвидировать фирму с долгами

Основания привлечения к субсидиарной ответственности

Субсидиарная ответственность может (не должна) быть возложена на директора или участников исключенного из реестра ООО. При этом должны быть установлены дополнительные обстоятельства, доказывание которых возложена на истца, а именно:

• размер долга;

• недобросовестность или неразумность контролирующих лиц;

• причинная связь неисполнением обязательств и неразумным или недобросовестным поведением.

Что недействующего ООО исключено из реестра юридических лиц, при наличии непогашенного долга, размер долга доказывается достаточно просто. Тем более часто есть решение суда о взыскании задолженности с ООО (еще в период до исключения из реестра).

Сложность в доказательстве недобросовестности или неразумности поведения и наличия причинно-следственной связи.

Что такое неразумные и недобросовестные действия. У этих понятий нет четких критериев, они оценочное значение (как решит суд). Однако некоторые признаки недобросовестных действий могут носить явный характер. Продажа имевшихся в активе товаров по ценам, которые значительно уступают рыночным, совершение операций с организациями с явно сомнительной репутацией («однодневки» и т. д.). Вывод активов перед ликвидацией. Под неразумными действиями следует понимать халатное отношение руководства предприятия к своим непосредственным обязанностям.

В качестве неразумного (недобросовестного) поведения суды расценивают:

-непринятие мер по погашению задолженности перед кредитором до исключения ООО из реестра;

-факт неисполнения обязанности руководителем юридического лица по подаче заявления о банкротстве предприятия в арбитражный суд, при наличии признаков банкротства.

-фактическое прекращение деятельности общества после прекращения полномочий контролирующих лиц;

-непринятие действий к прекращению либо отмене процедуры исключения ООО из ЕГРЮЛ.

-деяния (действия или бездействие) повлекшие исключение ООО из ЕГРЮЛ.

Заслуживает внимания позиция Пятого арбитражного апелляционного суда.

Также следует учесть, что суд может освободить участника от ответственности ввиду того, что размер его доли в уставном капитале не позволяет принимать ключевые решения по деятельности общества, то есть участник, по сути, не является контролирующим лицом.

Подсудность

Зависит от характера отношений между кредитором и исключенным из реестра ООО:

-если правоотношение носило характер предпринимательской деятельности для обеих сторон и кредитор — организация или индивидуальный предприниматель, то обращаться с иском нужно в арбитражный суд.

-в суд общей юрисдикции нужно обращаться:

• если правоотношение носило характер удовлетворения личных потребностей гражданина и кредитор — физическое лицо;

• иск бывших работников исключенного из реестра ООО;

• имеется решение суда общей юрисдикции о взыскании с ООО.

Судебная практика по данному вопросу еще недостаточно сформировала, но число дел ежегодно растет. При обращении в суд необходима тщательная подготовка, изучение судебной практики сложившейся в регионе.