Договор на выполнение субподрядных работ, заключаемый между генеральным подрядчиком и субподрядчиком

Наличие лицензии у подрядчика и субподрядчика

Строительство зданий и сооружений I и II уровней ответственности в соответствии с государственным стандартом подлежит обязательному лицензированию. Так установлено в ст.17 Федерального закона от 8 августа 2001 г. N 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности».

Если подрядчик заключил с заказчиком договор на выполнение работ по строительству, которые подлежат лицензированию, то он должен иметь лицензию, даже если сам не будет выполнять эти работы, а поручит их субподрядчику, у которого есть соответствующая лицензия. Почему?

Дело в том, что договор субподряда не может существовать в отрыве от договора подряда. Первоначально именно подрядчик берет на себя обязательства по выполнению деятельности, требующей обязательного лицензирования. И именно он несет ответственность перед заказчиком за выполнение тех или иных работ. Следовательно, он должен иметь право на их выполнение

Выполнит ли он их самостоятельно или поручит субподрядчику — неважно. А вот наличие необходимой лицензии не только у субподрядчика, но и у генподрядчика дает заказчику соответствующие гарантии того, что работы будут выполнены

Особенности оформления контрактов и расчеты с партнерами

Правовые отношения между заказчиком или застройщиком с подрядной организацией или частным лицом обязательно оформляется путем составления письменного соглашения. Нормативное регулирование их взаимоотношений осуществляется Гражданским кодексом России.

Предметом договора выступают результаты исполненной работы:

• качество, которое должно соответствовать стандартным требованиям к изделиям подобного рода;
• сроки реализации задания, в том числе гарантийный срок (с момента приемки) для предъявления претензий и срок исковой давности;
• цена услуги, учитывающая расходы исполнителя и его вознаграждение.

Если подрядчик физическое лицо, то с ним заключается соглашение, которое носит гражданско-правовой характер, поэтому исключены какие-либо записи в трудовую книжку или заявления о приеме на работу. Достаточно в контракте, кроме условий о самом предмете договора, указать такие данные:

• паспортные данные исполнителя;
• реквизиты обязательного пенсионного страхования (номер карточки);
• ИНН (идентификационный номер налогоплательщика), если он есть.

Когда к реализации задач привлекается частный подрядчик, не являющийся индивидуальным предпринимателем, то при расчете с ним заказчик обязан вычесть из общей суммы, причитающейся за работу, сумму НДФЛ, то есть исполнитель реально получит меньше денег, чем было заранее оговорено. Это необходимо учитывать в самом начале и прописывать в контракте цену услуги, увеличенную на размер НДФЛ, т.е. на 13 процентов. Если речь идет о нерезиденте, т.е. человеке, который проживает в России меньше 183 дней на протяжении года, то сумма НДФЛ составляет 30 процентов. Составлять соглашения с указанием «без НДФЛ», а затем оплачивать его из средств заказчика, запрещено.

Вынужденная необходимость

По условиям договора на выполнение строительных работ подрядчик и субподрядчик являются исполнителями. Оба они в конечном итоге выполняют задание заказчика. Разница лишь в том, что подрядчик делает это на основании заключенного непосредственно с ним договора, а субподрядчик является лицом, приглашенным лишь на время.

Вступая в такие отношения, он делает работу за счет собственных средств и сил. А предусмотренную за это оплату получает после подписания акта о приемке-сдаче конкретного участка или всего объекта в целом. Вопрос об этом оговаривается заранее. Подрядчик имеет полное право контролировать процесс выполнения субподрядчиком своих работ и вносить по этому поводу любые предложения. Такая «многоэтажная» структура деятельности в последние годы особенно популярна. В ней у компании генподрядчика есть две основные миссии:

1. Обеспечение работой субподрядчика. Часто это бывают компании, которые уже давно плодотворно сотрудничают друг с другом.
2. Посредничество, которое выражается фактически в перепродаже объема работ.

Практика показывает, что такое сотрудничество обычно выгодно всем трем участникам.

Порядок возмещения стоимости услуг генподрядчика

Согласно заключенному договору, генподрядчик может предоставлять субподрядчику различные услуги: обеспечивать технической документацией, временными зданиями и сооружениями, координировать работы, обеспечивать технику безопасности на объекте и т.д.

В этом случае в договоре нужно определять стоимость таких услуг, а также то, в каком порядке субподрядчик будет их оплачивать (путем перечисления средств на счет генподрядчика, путем зачета стоимости предоставленных услуг в счет оплаты по договору и т.п.).

А.Ю.Гладков

Заместитель генерального директора

ЗАО «Юридическая группа «Эксперт»

О.В.Трошин

Юрисконсульт

ЗАО «Юридическая группа «Эксперт»

Роли подрядчика и субподрядчика

Взаимоотношения заказчик – подрядчик – субподрядчик регулируются при заключении договора подряда и субподряда. Согласно законодательству РФ, подрядчик имеет право обращаться к третьим лицам для исполнения полученного заказа, если в договоре не указаны другие условия. Привлекать субподрядчиков можно в неограниченном количестве, все условия работы, сроки и качество фиксируются договором.

Подрядчики и субподрядчики – это организации или физические лица, имеющие возможность выполнить работы по одному заказу. В отношении субподрядчика подрядчик выступает в роли заказчика или генерального подрядчика. Принципиально эти роли подрядчика различаются лишь на бумаге, по факту субподрядчик несет ответственность за выполнение своей части работ перед подрядчиком. Только в редких случаях, если это предусмотрено договором, заказчик принимает участие в контроле работы субподрядчика.

Услуги посредника

Есть еще один вариант, по которому ход событий будет складываться несколько иным образом. Он связан с оказанием услуг. К примеру, лицо (юридическое или физическое) обращается в специализированную компанию с просьбой об оказании услуги. В этом случае оно выступает в качестве клиента. Данная организация сама не занимается такой деятельностью. Она лишь находит специалистов в этой области и привлекает их для выполнения данной работы. Для них она заказчик. Но, по сути, такая компания исполняет роль посредника между клиентом и непосредственным исполнителем. А субподрядчик – это тот, кого наняли для работы. Его отношения с заказчиком может быть построено по принципу:

1. Договора возмездного оказания услуг, когда за конкретную работу производится определенная оплата. И то, и другое оговаривается заранее.
2. Договора партнерства, когда субподрядчик получает процент от дохода заказчика. В данном случае при необходимости объем работ может меняться.

Каждый из вариантов имеет свои положительные стороны, исходя из потребностей сторон.

Субподрядчики – кто это, чем они занимаются?

Получая большой заказ от маркетинговых услуг до строительных работ, компании не всегда выполняют его без сторонней помощи. Это стандартная практика. После подписания договоров подряда к работе между заказчиком и исполнителем подключается третье лицо или организация, являющаяся субподрядчиком. Что это за исполнители? Какую роль они выполняют в отношениях между сторонами?

Чтобы определить кто такие субподрядчики, необходимо знать, кто такой поставщик и заказчик, на каких договоренностях создаются подрядные и субподрядные отношения.

Обычно соглашения об оказании услуг возникают между двумя сторонами, а именно между клиентом и поставщиком. Первый делает заказ на предоставление услуг. Второй, в свою очередь, получает от клиента подряд, т.е. договор об оказании работ.

За подрядчиком, если это не противоречит условиям соглашения между сторонами, существует возможность выбора. Он может провести работу только собственными силами, а может привлечь стороннее лицо в роли соисполнителя. Следовательно, субподрядчик – организация, привлекаемая на договорных условиях с целью выполнения определенного вида работ.

Отношения между сторонами

Пытаясь выяснить, кто такие подрядчики и субподрядчики, можно сразу определить, что это за компании, отвечающие за разные виды услуг в масштабах одного проекта. Таким образом получается: они выполняют один и тот же заказ, однако ответственность за проделанную работу ложится на поставщика, как на основного исполнителя.

Возникает вопрос: для чего такое деление и есть ли в нем необходимость? Ответ однозначный, в подтверждение можно назвать несколько причин.

Во-вторых, для выполнения многих работ и предоставления определенных услуг может потребоваться дорогостоящая лицензия и даже не одна. В некоторых случаях, подрядчики должны также соответствовать определенным требованиям.

Приобрести все необходимые лицензии и документы не всегда предоставляется возможным, в основном это могут позволить себе только очень крупные организации, специализирующиеся на масштабных заказах. Достаточно часто получается так, что при производственных работах многие процессы проходят бок о бок, и в рамках одной организации может не быть нужное количество рабочих.

Практика показывает, если специализированный субподрядчик обладает всем необходимым оборудованием и рабочими, то и качество его работы будет выше, чем у компании предоставляющей общестроительные виды услуг.

Правовая сторона субподряда

Взаимоотношения между сторонами осуществляется официально, на основании договора субподряда в соответствии с правилами, прописанными в ГК РФ. Нужно учитывать, что субподрядчик, согласно нормам, заключает соглашение только с поставщиком, а не с клиентом.

В договоре субподряда обозначаются следующие условия:

• вид работы, ее качество и сроки;
• обеспечение всеми необходимыми материалами и техникой;
• размер оплаты;
• ответственности сторон по обязательствам;
• а также другие, моменты, форс-мажорные обстоятельства.

Оплата услуг компании – субподрядчика осуществляется за счет средств, которые заказчик дал на реализацию работ.
Законодательство нашей страны не ограничивает количество привлеченных организаций. Также по факту, поставщик может вообще не выполнять никаких работ самостоятельно, а воспользоваться только услугами субподрядных организаций.

Следует вывод, что отличие между подрядчиком и субподрядчиком заключается именно в степени ответственности. Первый несет обязательства за проект в целом, а второй за определенный вид работы.

В ситуации, когда субподрядчик не выполнил работу в срок, или она не соответствует качеству, подрядчик обязан полностью и своевременно восстановить все убытки заказчика самостоятельно. Но у подрядной организации есть право обратиться в суд на недобросовестную организацию, тем самым восстановив справедливость.

Примерная (упрощенная) схема работы субподряда

Предположим, что городская администрация приняла решение о необходимости строительства новой ветки метро и готова выделить деньги из городского бюджета.

Генеральным подрядчиком выступает компания «ЗАО Строй Метро», которая принимает заказ.

На этапе планирования работ, генподрядчик нанимает компанию «ООО Геодезия» для изыскательских и исследовательских работ и «ЗАО Проектировщик» для выполнения проектных работ.

Проект предоставляется для утверждения заказчику — городской администрации.

Составляется смета проекта, которая также утверждается заказчиком.

Генподрядчик нанимает компанию «ЗАО Горнопроходчик», которая арендует оборудование у компании «Пром Маш» и, в свою очередь, привлекает к работам по ремонту оборудования компанию «Маш Сервис».

Монтажники, путепрокладчики и электрики отчитываются о проделанной работе генеральному подрядчику по этапам работ, который осуществляет проверки и несет ответственность за проведение работ на каждом участке перед заказчиком.

Если сотрудник компании «Разгуляй Электрик», выполняющей работы по договору суб субподряда, окажется на рабочем месте без каски и монтажного пояса и получит производственную травму — это будет означать серьезные проблемы не только для компании «Разгуляй Электрик», но и для генподрядчика.

Генподрядчики заинтересованы в надежных и стабильных исполнителях.

Особенности договорных отношений

Новые форматы договорных связей, которые становятся альтернативой классическим конструктам, возникают как способ найти максимально эффективные пути взаимодействия между участниками проекта с учётом актуальных экономических реалий и конкретных условий, возникших на проекте. К такой вариантной форме можно отнести, например, трёхсторонний договор между заказчиком, генподрядчиком и субподрядчиком или включение в структуру отношений фигуры субгенподрядчика, который функционально становится агентом генерального подрядчика и работает в его интересах.

При реализации классической схемы заказчик может просто не знать, какие лица, в конечном счёте, участвуют в реализации проекта, что становится ещё одной причиной его вмешательства в договорные отношения «генподрядчик-субподрядчик» на правах третьей стороны. Чтобы устранить недостатки подобного неведения с сохранением традиционной формы, практикуют создание списков согласованных субподрядчиков. Такие списки становятся составной частью договора генподряда. Благодаря им заказчик не заключает соглашения с субподрядчиком, но может влиять на его правовое положение.

В данном варианте, заказчик получает возможность отказаться от привлечения какой-либо сомнительной, с его точки зрения, субподрядной компании или ограничить спектр поручаемых ей работ. Это можно трактовать как ограничение свободы договора между генподрядчиком и субподрядными организациями. Но в судебной практике, судя по прецедентам, составление списка рассматривается в качестве свидетельства осмотрительности субъекта хозяйственной деятельности в выборе контрагента. При этом предполагается, что список представлен на рассмотрение заказчика ещё до заключения договора подряда.

В тех случаях, когда подписанию договора предшествуют тендеры, список субподрядчиков включается в конкурсное предложение генподрядчика, что учитывается заказчиком при выборе участника торгов. Однако, в данном случае, речь идёт о частных проектах, поскольку объём и содержание пакета документов для участников, отбираемых на строительные работы для муниципальных и государственных нужд, определён Федеральным законом. Если при таких условиях список субподрядчиков генеральным подрядчиком и представляется, то это рассматривается уже как личная (необязательная) инициатива.

Некоторую сложность составляет и процесс замены субподрядчика в ходе реализации работ (а также перераспределение обязанностей между лицами, задействованными в субподряде). Если на правовой статус субподрядчика влияет заказчик, то генподрядчику нужно будет брать у него письменное согласие на это или составлять дополнение к договору. Если же по настоянию заказчика генподрядчик откажет субподрядчику в одностороннем порядке, то заказчик не будет нести ответственность за правовые последствия и, например, выплачивать возмещение субподрядчику, поскольку не связан с ним соглашением.

Типы отношений и варианты сотрудничества

Сотрудничество с генподрядчиком может предполагать различные варианты взаимодействия в зависимости от того, насколько генеральный подрядчик лично вовлечён в проект.

• Генеральный подряд. Такой тип отношений предусматривает полное перекладывание на генподрядчика решение всех задач по проектированию и реализации проекта в формате «под ключ». Для заказчика, если он может полностью довериться генподрядчику, такой вариант удобен, однако в России к нему прибегают относительно редко.
• Управление. Такой вариант сотрудничества распространён в России шире и представлен в различных конфигурациях. В формате «Управление» заказчик поручает генеральному подрядчику полную разработку проекта, но нюансы отношений могут в значительной степени варьироваться. Так, если в классическом варианте поиском проектировщика занимается заказчик, то здесь эта функция по договору может быть возложена на генподрядчика, что сближает данный тип отношений с предыдущим. Но зато функцию поиска и привлечения субподрядчиков может взять на себя заказчик (а генподрядчик только контролирует и координирует их действия), что тоже расходится с классическим взаимодействием, регламентированным ГК РФ. При этом формате взаимодействия основные работы по строительству и пуско-наладочным мероприятиям чаще выполняются силами компании-генподрядчика.
• Консультирование. Это означает, что такое взаимодействие сводится к оказанию консультационных услуг, причём, чаще всего, при решении локализованного объёма задач. Подрядчик в этом формате может стать лицом, например, производящим только приёму и оценку исполненных работ. Нередко консультирование ограничивается отдельным сегментом строительства – организацией процесса, составлением графиков работ, созданием технического задания, проведением экспертизы и др. Этот вариант тоже значительно расходится с классическим представлением о роли генподрядчика в проекте.

В целом, эффективность работы по схеме «заказчик – генподрядчик – субподрядчик» и сам выбор типа отношений в большей степени зависят не от теоретических преимуществ и недостатков подобных форматов работы, а от фактических возможностей самой компании-генподрядчика: её профессионализма, подтверждённого репутацией, технической базы, развитости организационных факторов. Например, опытный генподрядчик, имеющий развитую проверенную сеть субподрядных связей, с большей вероятностью обеспечит бесперебойный процесс строительных работ и их качественный результат. Но это же преимущество может стать и недостатком, если генподрядчик допускает систематические ошибки в выборе субподрядных компаний.

Что такое субподряд и зачем он применяется

Когда заказчик для реализации своего проекта выбирает исполнителя (подрядчика), тот может выполнить все работы своими силами, а может для отдельных направлений привлечь фирмы со стороны. Такая практика применяется в большинстве проектов, исключения составляют только те случаи, когда это не разрешается по закону или условиям договора.

Субподрядчик это физическое или юридическое лицо, которому подрядчиком поручено выполнение четко очерченного круга работ в рамках общего заказа. Количество таких лиц в одном проекте законодательно не ограничивается. Фактически, если в проекте появляются субподрядчики, то подрядчик приобретает функции генерального подрядчика или заказчика.

Такого рода обязательства фиксируются в отдельном юридическом документе – договоре субподряда, который составляется в соответствии с требованиями Гражданского кодекса РФ. При этом между подрядчиком и третьим лицом возникают правовые взаимоотношения, вмешиваться в которые заказчик или инвестор не имеет права. В договоре четко фиксируется перечень работ, условия их выполнения, сроки и требования к качеству. Подрядная компания, привлекшая к выполнению процессов сторонние организации, несет полную ответственность за их деятельность перед заказчиком с правом подачи регрессного иска к исполнителю (Гражданский кодекс, статья 706).

Применение практики найма сторонних фирм дает возможность ускорить строительство или другой комплекс задач, а также повысить качество выполняемых работ.

Это часто бывает дорого и неэффективно, поскольку не всегда есть необходимое количество заказов, позволяющее загрузить их всех работой.

Кроме того, на многие виды строительно-монтажных работ необходимо получать лицензию. Это длительный и довольно дорогостоящий процесс, кроме того, необходимо иметь специальное оборудование и определенное количество квалифицированных специалистов. Поэтому подрядная организация может выполнять общестроительные процессы самостоятельно, а для электротехнических или монтажных работ привлекать лицензированные фирмы, которые специализируется именно на таких процессах, имеют соответствующий опыт, нужную технику и работников. Скажем, для проектирования нанимается архитектурное бюро или проектный институт, для выполнения нулевого цикла – фирму с нужной техникой (экскаваторами, бульдозерами, бетономешалками), для облицовки – специализированную компанию с опытными рабочими.

Нередко бывает такая ситуация, когда генподрядчик не имеет собственных строительных возможностей и фактически становится посредником в отношениях с заказчиком:

• организовывает все процессы;
• контролирует качество и сроки исполнения;
• производит оплату согласно с заключенными контрактами;
• сотрудничает с государственными органами контроля;
• решает вопросы взаимодействия между разными участниками строительства.

При этом все строительно-монтажные работы выполняют дополнительно нанятые компании или частные лица. Разделение ответственности происходит таким образом: генподрядчик несет финансовую и юридическую ответственность за весь комплекс строительно-монтажных работ, а субподрядчики – только за свой конкретный участок.

К сложностям такого вида организации деятельности можно отнести такие проблемы:

• срыв графиков работ одним исполнителем при применении последовательных процессов становится причиной невозможности другого вовремя начать работы;
• невозможность быстро исправить с опозданием выявленный дефект, допущенный предыдущим исполнителем;
• при большом количестве привлеченных фирм требуется тщательный и постоянный контроль над их взаимодействием.

Однако, несмотря на недостатки, субподряд во всем мире является очень удобной формой реализации на практике инвестиционных проектов.